A velocidade com que as tecnologias evoluem, de forma transversal, tocando à todos ao mesmo tempo em menor ou maior profundidade, torna o trabalho do legislador pra regrar essas novas tecnologias um exercício que vai além da ficção, afinal quando os diplomas são produzidos, ainda que sejam previsões hipotéticas de situações, a tecnologia tem o hábito de criar situações na maioria das vezes ainda não pensada pelo legislador.
E aqui destaco que o papel do legislador sempre será de regrar sem desestimular a livre iniciativa, porém é preciso estabelecer parâmetros, não como propósito de criar custos e burocracias invariavelmente desnecessárias, mas regrar o avançar de forma isonômica, privilegiando a livre iniciativa mas protegendo a concorrência.
As Big Techs por escalarem em uma velocidade maior do que o regramento, e por encontrarem oportunidades justamente nos vácuos regulatórios, acabam se beneficiando disso, ao tal ponto que seus serviços geram novos conceitos e faz com que os modelos legais fiquem obsoletos, vejamos por exemplo o tratamento tributário das ligações por telefone via WhatsApp e outros mais e o mesmo tratamento por minuto das ligações telefônicas. Só isso já dá a dimensão da dificuldade do legislador em estabelecer novos parâmetros.
Logo as referências legais que protegem a livre concorrência ganham vital importância, pois sem a proteção dela o que vamos ver é um mundo dominado exclusivamente por poucas plataformas com todo o ônus que essa dependência traz.
Nesse momento Bruxelas parece estar madura para aplicar uma nova legislação rigorosa destinada aos gigantes do Vale do Silício, cujas ações desesperadas de pressão caíram sobre os ouvidos dos surdos na capital da UE.
Tente imaginar como empresas como a ProtonMail, um serviço de e-mail seguro, fundado em 2014 e que nesse momento tem cerca de 50 milhões de usuários em todo o mundo, como poderia sonhar em concorrer com o Gmail, o gigante das comunicações de propriedade do Google, que tem mais de 1,5 bilhão de usuários, que além da escala tem todo um pacote de produtos e serviços conectados na plataforma da Alphabet (Grupo dono do Google)?
Serviços como o da ProtonMail só existe graças a benevolência dos gigantes do mercado que não olham uma empresa desse porte como concorrente.
Assim como a ProtonMail, muitas empresas em toda a Europa depositaram suas esperanças na Lei de Mercados Digitais(DMA), a primeira revisão das regras da UE que regem a concorrência na Internet em 20 anos. É uma das duas principais leis para o setor de tecnologia que estão sendo elaboradas em Bruxelas; o outro é a Lei de Serviços Digitais (DSA), que abrangerá áreas como privacidade e uso de dados.
Acreditamos que o DMA representa a maior ameaça imediata aos impérios digitais construídos pelo Google, Apple, Facebook, Amazon e Microsoft nos últimos 20 anos. A redação e o escopo da lei foram finalizados em março, a fim de abrir mercados capturados por grandes empresas de tecnologia e permitir que os rivais europeus floresçam. A legislação antitruste poderia transformar completamente a forma como esses gigantes fazem negócios, interrompendo sua principal estratégia de integração que lhes permitiu assumir os usuários, dominar os mercados e alcançar receitas de bilhões de euros.
Destinada a empresas com capitalização de mercado de mais de 75 bilhões de euros, a lei estabelecerá pela primeira vez as regras sobre como as grandes plataformas online devem competir no mercado da UE.
Como exemplo, isso poderia forçar o Google a dar aos usuários a capacidade de escolher outros provedores de e-mail ao comprar um novo smartphone ou a Apple para permitir que serviços concorrentes entrassem em sua loja de aplicativos.
Ao mesmo tempo também dará às autoridades maior poder de investigação e a capacidade de impor multas de até 20% do volume de negócios global por violações, ou mesmo em circunstâncias extremas, forçar os infratores a dividir suas empresas.
Sem dúvida a legislação é um marco na contenção das grandes empresas de tecnologia, na medida que trata sobre interoperabilidade dessas plataformas, assunto bem indigesto para elas que adoram enfiar um pacote inteiro de serviços.
Durante décadas, as agências antitruste na Europa e nos EUA têm sido ineficazes e lentas demais para reagir. Embora a Comissão Europeia tenha intensificado suas medidas antitruste nos últimos anos, as multas que impôs são simplesmente consideradas o custo de fazer negócios.
Vejamos o caso das multas impostas por Margrethe Vestager, comissária de concorrência da UE, no valor de cerca de 10 bilhões de euros ao Google ao longo de uma década, mas os rivais dizem que isso pouco fez para abrir mercados. O Google continua a contestar todas as multas, mesmo depois que o Tribunal da UE em Luxemburgo decidiu que favoreceu seus próprios serviços em relação às ofertas concorrentes. A empresa recorreu do veredicto.
Agora, a UE está intensificando significativamente a sua guerra antitruste contra a Big Tech e eles têm colocado muita pressão sobre a lei para favorecê-los. De acordo com o Corporate Europe Observatory, um grupo independente em Bruxelas, a BIG Tech e funcionários da UE realizaram mais de 150 reuniões desde o final de 2019, nas quais participaram 103 organizações. Mas os esforços das empresas têm sido em grande parte em vão e agora estão focados em como poderiam cumprir a legislação em vez de descarrilá-la.
O Google tem sido o que mais se esforçou para tentar fazer com que a regulamentação se encaixasse em seus propósitos. De acordo com o Corporate Europe Observatory, foi a empresa que mais se reuniu com altos funcionários da Comissão Europeia e com os deputados.
A empresa planejou uma campanha agressiva voltada diretamente para Thierry Breton, o comissário de mercado interno que tem sido fundamental na elaboração das novas regras contra as grandes empresas de tecnologia. De acordo com um documento interno da empresa que estabelece a estratégia, uma “pressão” mais intensa tinha de ser colocada sobre Breton, que propôs quebrar empresas que ignoram consistentemente as regras da UE e “enfraquecer o apoio” ao projeto de lei pelos legisladores de Bruxelas. Mas o tiro saiu pela culatra e o CEO do Google, Sundar Pichai, acabou se desculpando com o comissário francês e dizendo-lhe que esse tipo de pressão “não é nossa maneira de operar”.
As autoridades já têm uma lista de possíveis casos contra grandes empresas de tecnologia antes mesmo das regras entrarem em vigor em 2023. Facebook e Google provavelmente serão os primeiros a serem examinados, de acordo com pessoas com grande conhecimento do assunto. Bruxelas está se preparando para processar o Google por supostas práticas anticoncorrenciais e o acusa de abusar de sua poderosa posição para direcionar os usuários para seus próprios serviços, à frente dos de seus rivais, uma prática que o DMA deverá proibir.
O caso é semelhante a uma ação antitruste já apresentada pela Comissão Europeia sob a legislação existente da UE, argumentando que a gigante da tecnologia favorece seus próprios serviços de comparação de compras em relação aos dos rivais, em vez de oferecer os melhores resultados de pesquisa aos consumidores. O Google diz que já fez as mudanças necessárias em 2017 e recorreu de uma decisão judicial a favor das exigências da Comissão.
A Kelkoo, um site de comparação de compras denunciou entendendo ter sido afetado pelas supostas ações anticoncorrenciais do Google há anos. Embora as pequenas empresas de tecnologia estejam entusiasmadas com o potencial da lei para nivelar o campo de jogo, muitas estão esperando para ver a aplicação final.
Na Europa, já se percebe que a atitude em relação à grande tecnologia mudou. Os organismos antitruste de cada Estado-Membro foram autorizados a agir contra eles antes mesmo que as leis entrem em vigor. Por exemplo, a autoridade de concorrência holandesa impôs uma série de multas à Apple em janeiro e fevereiro por não permitir que os criadores de aplicativos usassem um sistema de pagamento diferente do seu, que cobra 30% de comissões.
Na Alemanha, o cão de guarda da concorrência recebeu recentemente mais poderes para combater práticas abusivas e tomar medidas contra empresas que dominam um mercado específico. A entidade alemã já pode proibir empresas como Google e Facebook de dar tratamento preferencial a seus próprios serviços e produtos, mesmo antes da aprovação do DMA.
Os Países Baixos multaram a Apple por não permitir que os criadores usem um sistema de pagamento diferente do seu em sua loja de aplicativos Apple Store.
Além das fronteiras da União Europeia, a Grã-Bretanha também está criando um órgão para monitorar o domínio do mercado por parte das empresas de tecnologia, embora não seja provável que adquira poderes até muito tempo depois que as regras de Bruxelas entrarem em vigor.
Apesar de seus esforços para influenciar o WFD, o governo Biden é muito a favor do que Bruxelas está fazendo. Ele sinalizou que aplicará medidas mais rigorosas nos EUA que refletem as iniciativas de Bruxelas e colocou críticos da grande tecnologia em posições influentes, incluindo Lina Khan, a chefe da Comissão Federal de Comércio que ficou famosa por defender que a Amazônia deveria ser dividida.
O Congresso dos EUA também está debatendo uma nova legislação semelhante ao WFD. A lei de inovação e eleição online, introduzida pelo senador republicano Chuck Grassley e pela democrata Amy Klobuchar, tem o apoio de ambos os partidos, mas apenas começou sua jornada e poucos esperam que sejam feitos progressos antes das eleições legislativas em novembro.
No entanto, na Europa, as empresas de tecnologia têm a sensação de que a batalha já está perdida. Equipes jurídicas do Google, Apple e Amazon já estão estudando maneiras de aplicar as novas regras, como a criação de uma nova unidade de compliance.
Resta saber até que ponto essa legislação mudará a situação. Um sistema que levou a um grande progresso tecnológico muito rapidamente – que às vezes teve consequências negativas e às vezes positivas pode não ser o mesmo novamente.
Essa guerra já tem vencedores declarados, as Big Techs, afinal a estrutura de capital e a permeabilidade longínqua dos seus produtos e serviços tornam o papel dos legisladores o de regrar sobre o leite derramada, mas é obvio sem isso seria ainda pior.